姚尚志，濟邦咨詢(xún) 法務(wù)顧問(wèn)
2023年12月29日，十四屆全國人大常委會(huì )第七次會(huì )議表決通過(guò)了新修訂的《公司法》，并已于2024年7月1日起正式實(shí)施，最高人民法院還在新法實(shí)施前夕出臺了適用《中華人民共和國公司法》時(shí)間效力的若干規定，國務(wù)院出臺了關(guān)于實(shí)施《中華人民共和國公司法》注冊資本登記管理制度的規定（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“注冊資本管理制度”）。
新《公司法》在股東認繳登記及實(shí)繳、股東連帶責任、非貨幣出資、人格否認等多個(gè)方面進(jìn)行了重大調整。在《關(guān)于規范實(shí)施政府和社會(huì )資本合作新機制的指導意見(jiàn)》（國辦函〔2023〕115號）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“115號文”）和《基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》（2024年第17號令）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“17號令”）等政策文件所規范建立的PPP新機制下，絕大多數項目在實(shí)操中為有效實(shí)現風(fēng)險隔離，仍會(huì )新設項目公司開(kāi)展項目，以下就新《公司法》修訂后對項目公司治理的影響及應對措施作簡(jiǎn)要盤(pán)點(diǎn)解讀。
一、公司設立由全面認繳制改為限期認繳制
新《公司法》第47條： 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規定自公司成立之日起五年內繳足。 |
《注冊資本管理制度》第2條： 2024年6月30日前登記設立的公司，有限責任公司剩余認繳出資期限自2027年7月1日起超過(guò)5年的，應當在2027年6月30日前將其剩余認繳出資期限調整至5年內并記載于公司章程，股東應當在調整后的認繳出資期限內足額繳納認繳的出資額；股份有限公司的發(fā)起人應當在2027年6月30日前按照其認購的股份全額繳納股款。 |
法條分析：
以往《公司法》制度下，公司的注冊資本制屬于全面認繳制，除了特定的特殊行業(yè)（如銀行、保險、證券等業(yè)務(wù)）要求必須實(shí)繳外，其余公司均為認繳，即股東僅對其認繳的股份承擔有限責任，實(shí)現有限度的風(fēng)險隔離。若未出現債務(wù)清償、破產(chǎn)等事由，公司便可“相安無(wú)事”，一旦上述事由發(fā)生時(shí)，債權人就可以對未實(shí)繳股東進(jìn)行“秋后算賬”。新《公司法》施行后，對公司設立注冊資本繳付的期限進(jìn)行了適度收緊，有限責任公司采用認繳制度的，股東可以通過(guò)公司章程規定認繳時(shí)間，但認繳出資期限最長(cháng)不得超過(guò)五年，全體股東認繳出資須在五年內繳足。新《公司法》通過(guò)對實(shí)繳進(jìn)行限制，將股東認繳股份實(shí)繳義務(wù)期限進(jìn)行了適當限制，提高了設立大額注冊資本公司的門(mén)檻，也能更好的督促股東在認繳公司資本時(shí)保持審慎。
措施建議：
對于新《公司法》實(shí)施后設立的項目公司，需要在公司章程中明確全部實(shí)繳的期限，最長(cháng)不得超過(guò)設立公司之日起五年；對于新《公司法》實(shí)施前認繳設立的有限責任制項目公司，若實(shí)繳期限過(guò)長(cháng)的，須在2027年6月30日前按《注冊資本管理制度》規定調整公司章程，將實(shí)繳提前至5年內，即2032年6月30日之前，所有新《公司法》實(shí)施前的存量有限責任公司均要完成最終實(shí)繳。
二、新增加速實(shí)繳規定
新《公司法》第54條： 公司不能清償到期債務(wù)的，公司或者已到期債權的債權人有權要求已認繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。 |
法條分析：
新《公司法》實(shí)施后，新設項目公司的認繳資金不僅受到5年期限限制，同時(shí)在發(fā)生債務(wù)未能清償情形時(shí)，股東還會(huì )面臨提前加速實(shí)繳用于清償債務(wù)的情形。
措施建議：
在新設公司類(lèi)項目的策劃過(guò)程中，應當更加注重項目公司注冊資本設置的合理性，在獨立法人有限責任的框架下，盡可能避免設立巨額注冊資本的項目公司，以免股東風(fēng)險敞口過(guò)大；對于已注冊公司認繳注冊資本較高的，建議適當按照《公司法》相關(guān)規定進(jìn)行減資。
需要補充的是，《公司法》本次調整對于減資的程序并未做較大調整，僅在債權人通知層面新增了國家企業(yè)信息信用公示系統的渠道，并對減資程序明確劃分為普通減資及簡(jiǎn)易減資，其中簡(jiǎn)易減資程序具有嚴格的使用條件，即：
公司存在虧損，往往需要對公司采取資產(chǎn)評估確認；
需按照《公司法》規定將資本公積金（包含法定公積金和任意公積金）用于彌補虧損，且仍無(wú)法覆蓋；
減資后的資本金只用于彌補資本金未完全覆蓋的虧損。
除此之外均需按照一般減資流程執行，否則屬于違規減資。針對簡(jiǎn)易減資方式，根據《公司法》第225條，采用簡(jiǎn)易減資程序的，減少的注冊資本不得向股東分配，也不免除股東繳納出資的義務(wù)；減資后，在法定公積金和任意公積金累計額達到公司注冊資本百分之五十前，公司不得分配利潤。簡(jiǎn)易減資程序并不會(huì )免除未實(shí)繳股東的出資義務(wù)，并且須在特定條件下方可分配利潤。若采用普通減資流程，則需要對項目公司的債權債務(wù)關(guān)系、現金流情況等進(jìn)行全面梳理，并按照公司法規定履行相應的減資程序，避免被認定為違法減資。因此，根據項目公司實(shí)際情況選擇適用的減資程序，對項目公司資產(chǎn)進(jìn)行充分準確評估、履行相應減資流程手續、規劃減資后資本金去向等至關(guān)重要。
三、股東出資方式得到拓寬
新《公司法》第48條： 用股權或債權出資時(shí)應當依法評估作價(jià)，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。 |
法條分析：
新法通過(guò)明確股權、債權出資時(shí)應當遵守的前置程序，明確了除原有的貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權外，股權以及債權這兩種非貨幣財產(chǎn)也可以用作出資，該條款有效拓寬了公司的出資方式。
措施建議：
新設公司時(shí)，社會(huì )資本或出資代表的出資方式的選擇可以更加豐富，可通過(guò)盤(pán)活閑置財產(chǎn)等方式，緩解限期認繳制下的現金流壓力。但需重視出資股權或債權的評估作價(jià)流程，確保出資權屬清晰、權能完整。
關(guān)于債權出資方式，從1993年《公司法》的明確禁止，到2005年《公司法》認可債轉股方式履行出資義務(wù)，再到新《公司法》中直接明確債權可用作出資，債權出資方式逐漸獲得了法律法規層面的認可。值得注意的是，雖然根據《民法典》規定，債權轉讓時(shí)只需通知債務(wù)人即可發(fā)生效力，但由于債權的實(shí)現依賴(lài)于債務(wù)人的經(jīng)濟狀況，且隨著(zhù)資產(chǎn)的轉讓會(huì )不斷發(fā)生變化，甚至由于市場(chǎng)風(fēng)險、債務(wù)人滅失、出資前債權自身風(fēng)險等原因發(fā)生債權根本無(wú)法實(shí)現的情形。同時(shí)，根據原《公司法》司法解釋三第十二條：“抽逃出資的情形包括…（3）通過(guò)虛構債權債務(wù)關(guān)系將其出資轉出”如何證明債權出資不屬于虛構債權債務(wù)關(guān)系仍缺乏相對明確的規定，若被認定抽逃出資，債權出資人仍有可能面臨承擔出資責任，以及對第三人債權受償劣后的問(wèn)題，因此在實(shí)操層面，債權出資方式容易出現爭議，可行性仍然有待觀(guān)望（附部分案例）。
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四、新增股東出資連帶責任
新《公司法》第50條： 有限責任公司設立時(shí)，股東未按照公司章程規定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著(zhù)低于所認繳的出資額的，設立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內承擔連帶責任。 |
法條分析：
舊《公司法》中并未規定此類(lèi)責任，而是通過(guò)《公司法解釋三》第13條中補充的內容，本次修法實(shí)際是將《公司法解釋三》中關(guān)于新設公司股東橫向連帶責任的內容以法律形式加以肯定。該條主要針對新設公司約定或依據法律規定需要在設立時(shí)全部實(shí)繳的情形下，原始股東無(wú)論是否履行實(shí)繳義務(wù)，均需對其他未實(shí)繳股東承擔連帶責任，旨在敦促公司設立即實(shí)繳情況下，公司股東之間仍有督促對方及時(shí)履行實(shí)繳出資的義務(wù)，以保護債權人及新入局股東的利益，公司設立后通過(guò)股權轉讓或增資擴股方式入局的股東不受此限制。
措施建議：
股東應充分評估項目公司設立的目的及性質(zhì)，慎重采取完全實(shí)繳的公司設立方式。若采用完全實(shí)繳方式設立，應通過(guò)股東協(xié)議明確內部責任，敦促未出資方及時(shí)履行出資義務(wù)，并就違約情形做好相關(guān)證據保留，為后續追責做好準備。
五、未到期股權轉讓不導致出資義務(wù)滅失
新《公司法》第88條： 股東轉讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。 |
法條分析：
在新《公司法》規則下，雖然加強了對出資實(shí)繳期限的限制，但并未禁止出資未到期股權的轉讓流通，第88條的規定明確了公司未到期實(shí)繳股權轉讓后的責任劃分原則。
措施建議：
17號令中明確，實(shí)施機構與特許經(jīng)營(yíng)者簽訂的特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議中，如成立項目公司，應當載明股權轉讓相關(guān)內容，同時(shí)也明確鼓勵保險資金通過(guò)債權、股權、資產(chǎn)證券化產(chǎn)品等多種方式為特許經(jīng)營(yíng)項目提供多元化資金支持，為特許經(jīng)營(yíng)項目提前退出以及優(yōu)化融資途徑提供了可行路經(jīng)。如項目開(kāi)展過(guò)程中需通過(guò)股權轉讓方式退出或融資，且項目公司實(shí)繳仍未全部完成的，除需對股權進(jìn)行評估、進(jìn)場(chǎng)交易等程序性流程外，還需對股權受讓人進(jìn)行充分的資信調查，確認其出資能力；對于股權交易受讓方，則需在股權交易盡職調查時(shí)重點(diǎn)關(guān)注交易標的是否尚存未履行的出資負擔，確保標的權屬清晰無(wú)瑕疵，確認未實(shí)繳股權可能存在的責任是否在風(fēng)險可承受范圍內后再推進(jìn)交易。
六、國資獨資項目公司仍受“一人公司”人格否認制度約束
新《公司法》第23條第3款： 只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。以及第一百一十二條第二款：本法第六十條關(guān)于只有一個(gè)股東的有限責任公司不設股東會(huì )的規定，適用于只有一個(gè)股東的股份有限公司。 |
法條分析：
新《公司法》對于“一人公司”的范圍進(jìn)行了重新界定，除了原有的一人（自然人、法人）公司以外，還進(jìn)一步拓寬包含了一人股份有限公司。相應的，國有獨資公司作為只有一個(gè)股東的公司，也包含其中?！豆痉ā啡烁穹裾J制度對于上述類(lèi)型公司也可以直接適用。
措施建議：
在政府化債背景的新機制下，許多非聯(lián)合體合作項目的特許經(jīng)營(yíng)者不再采取項目資本金注入的方式參與項目投資，而由國資背景的特許經(jīng)營(yíng)者直接獨資設立項目公司，此類(lèi)項目公司屬于國有獨資公司，也屬于一人公司范疇。同時(shí)，對于上述情形下的人格否認制度采取舉證責任倒置的規定，對國有獨資公司、獨資公司的全資子公司類(lèi)型的項目公司人格、財產(chǎn)及責任獨立性均提出了更高的要求，為規避人格否認突破項目公司有限責任，應當進(jìn)一步加強項目公司“獨立性”方面的管控，項目公司相關(guān)的資料、財產(chǎn)、債務(wù)關(guān)系應獨立設立和管理，避免與母公司存在過(guò)多的混同勾連。
七、結語(yǔ)
綜上所述，本次新《公司法》的修訂，通過(guò)設置實(shí)繳期限以適當限制認繳制度；新增股權、債權出資方式以拓寬公司出資渠道；通過(guò)加速實(shí)繳、股東連帶責任及人格否認制度對原《公司法》下的有限責任制度實(shí)現了“祛魅”等。本次修訂對公司治理帶來(lái)的影響是深遠的，它能夠為市場(chǎng)營(yíng)商環(huán)境優(yōu)化、企業(yè)活力注入、融資渠道拓寬、公司結構優(yōu)化等提供充分的法律依據。對于PPP新機制下的項目公司治理而言，應當順應法律法規的變更不斷進(jìn)行調整，完善項目公司章程及管理制度，明確董監高權責，加強公司內控管理，確保項目公司合規運行；對于一些創(chuàng )新舉措，如項目公司股東擬采取債權方式出資，應抱以一定的觀(guān)望態(tài)度，期待相關(guān)機構通過(guò)司法解釋或典型判例對相關(guān)問(wèn)題作進(jìn)一步明確后再予實(shí)施。
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